本月24日,最高法院裁定提审“金银花”1xbet đại lý再审案,联系到今年1月四川省高院二审改判“青花椒”1xbet đại lý案,其共同点是:1xbet đại lý使用了通用元素且权利人广泛通过诉讼谋利,故被称为“碰瓷式维权”。此类案件中,如何把握1xbet đại lý专用权的保护尺度、界定私权和公有领域的边界,成为司法难点。
►►►“金银花”案基本情况
江苏苏州诗妍生物日化有限公司(以下简称“诗妍公司”)被“金银花”1xbet đại lý持有人上海碧丽化妆品有限公司(以下简称“碧丽公司”)以1xbet đại lý侵权起诉至苏州中院,江苏高院二审判决赔偿12万元。
法院查明:“金银花”1xbet đại lý号为第603857号,系1992年7月30日由上海红星日用化学品厂申请注册,核定使用商品为第3类,包括:化妆品、润肤液、香水、爽身粉、美容膏。之后该1xbet đại lý于2009年7月20日转让给碧丽公司。该1xbet đại lý最近一次延展有效期至2032年。
碧丽公司1995年成立,注册资本133.3万元,经营范围含日用化妆品等。2018年12月28日和2019年3月19日,碧丽公司分别在淘宝和京东开店,销售“金银花”1xbet đại lý的花露水。1994年出版的《中外广告妙语大观》、1999出版的《中国实用辞令大全》对“金银花”1xbet đại lý的早期使用均有介绍。
►碧丽公司认为诗妍公司生产的两款清润牌“金银花花露水”包装侵犯了其1xbet đại lý权专用权,遂诉请停止侵权并赔偿20万元。
►诗妍公司否认侵权,抗辩理由包括:
首先,“金银花”是花露水商品的常见原料,注册为1xbet đại lý违反1xbet đại lý法,作为1xbet đại lý缺乏显著性。档案显示:碧丽公司的“金银花”1xbet đại lý曾在1995年因“注册不当”被国家1xbet đại lý局公告撤销。全国主要花露水厂家均将“金银花花露水”作为一种产品通用名称,并不具体指向碧丽公司。花露水生产厂家各有自己的品牌和1xbet đại lý,产品上标注“金银花花露水”是向消费者提示:该产品添加了中药植物金银花原料,不属于1xbet đại lý性使用。
其次,“金银花”1xbet đại lý未经过有效、大量的使用,而产生具有区别商品来源的显著性,所以不应保护。“碧丽公司20年前偶尔对涉案1xbet đại lý的使用,其知名度不能自然延续至今,其2019年左右在电商平台的开店销售,就是为了应付诉讼。”公开数据显示:碧丽公司正式从2019年起进行批量1xbet đại lý侵权诉讼,涉及案件近百起,索赔金额超过一千万元。
►一审认为诗妍公司生产和销售包装一花露水的行为侵害了原告第603857号注册1xbet đại lý专用权,判决赔偿碧丽公司10万元。双方均不服上诉,二审维持了侵权认定。
诗妍公司不服,向最高人民法院提起再审,最高法于2022年3月24日裁定提审此案,依据是《民事诉讼法》第207条第6项,即“原判决适用法律确有错误”。
►►►司法判定标准分析:
除1xbet đại lý侵权案件必备的“权属”和“权利有效性”之外,此类案件判定侵权与否,应把握两个关键词:显著性和正当使用。
1►持有1xbet đại lý的合法性和使用1xbet đại lý的不合法性
司法实践中,被告提出已经对涉案注册1xbet đại lý提出撤销或无效申请,法院普遍不中止审理。这与1xbet đại lý注册是经过实质审查才予以核准注册、效力稳定有关。
经案例查询,碧丽公司曾在另案审理中承认:1994年的撤销决定属实。江西省保健与消毒产品行业协会秘书长武常委已申请信息公开,包括1994年“金银花”1xbet đại lý因注册不当被撤销的决定书、恢复和转让1xbet đại lý专用权的文书等。国知局政府信息公开办公室于2022年3月17日答复称,将在不超过20个工作日内延期答复。答复结果应会成为再审证据。
2►使用行为是否侵犯1xbet đại lý的显著性导致混淆
1xbet đại lý专用权是绝对权,过度保护将有损公众利益。1xbet đại lý的作用在于区分商品或服务的来源,保护范围应与其显著性相一致。1xbet đại lý的显著性与识别功能正相关。显著性弱的1xbet đại lý,其识别来源的作用低,公众产生混淆的可能性小,1xbet đại lý的保护范围也应较小。《中华人民共和国1xbet đại lý法》第五十九条第一款规定,注册1xbet đại lý中含有的本商品的通用名称、图形、型号,或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点,或者含有的地名,注册1xbet đại lý专用权人无权禁止他人正当使用。
金银花又名忍冬花,具有清热通络的作用,是花露水产品的常见原料。行业内广泛存在将金银花用作产品名称的现象。故“金银花”1xbet đại lý的文字本身不具备显著性,其显著性在于独特的艺术字体的识别度。应根据“隔离观察,整体比对”的原则,判断被诉1xbet đại lý是否构成近似。
3►1xbet đại lý是否通过持有人使用获得了显著性
根据《中华人民共和国1xbet đại lý法》第十一条,直接主要原料的标志经过使用取得显著特征,并便于识别的,可以注册为1xbet đại lý。这是因为对1xbet đại lý显著性的理解存在发展演变的过程,新旧标准有差异。
此类1xbet đại lý要获得并扩大其显著性和保护范围,应通过持续、广泛的使用,并取得相当更高的知名度。“金银花”案的1xbet đại lý持有人,仅就使用时间早进行了举证,事实上十几年间未使用,也未取得“驰名1xbet đại lý”之类的知名认证,显著性不强。一般消费者并未形成“金银花花露水”即碧丽公司生产的认知,故不易产生来源混淆。
4►是否正当使用关键词
第一,关键词是否属于法律规定的产品通用名称、主要原料等。
第二,关键词使用是否符合市场规范。根据国家食药监局于2010年2月5日颁布的《化妆品命名规定》(国食药监许[2010]72号),化妆品名称一般应当由1xbet đại lý名、通用名、属性名组成,名称中使用具体原料名称或表明原料类别词汇的,应当与产品配方成分相符。因而,被告可出于描述产品具体原料成分的目的将“金银花”文字使用在花露水产品上。
第三,关键词使用的方式是否合理正当,是否会导致他人混淆或误认。使用出于描述产品具体原料成分或表述商品名称的目的,也应尽力避免使消费者产生误认。